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【業務綜述】公司法司法解釋五研討會業務綜述

發布時間:2019年7月11日 作者:公司委 責任編輯:業務創新委

2019年6月14日下午,廣東省律師協會公司法律專業委員會(以下簡稱“省律協公司委”)、深圳市律協公司法律專業委員會(以下稱“市律協公司委”)聯合舉辦的“公司法司法解釋解釋五”研討會于深圳市律師學院順利召開。

會議由省律協公司委主任李立坤律師主持,省律協公司委委員鄭緒華、市律協公司委副主任黃佳興擔任主講人,省律協公司委秘書長郭鵬、市律協公司委委員劉艷艷擔任點評嘉賓進行了精彩點評。

 

本次研討會對中小股東權益保護及公司法解釋五進行了詳盡的解讀,為與會律師提供寶貴經驗。研討嘉賓與現場律師互動頻繁,氣氛活躍。現將本次研討會精彩內容分享如下:

 

一、 黃佳興律師發表《中小股東權益保護實務探究》主題演講

黃律師從股東權益的九大方面進行了詳細闡述:

(一)股東知情權

1.法條依據:

一本道高清无码中文字幕 有限公司:公司法第33條

一本道高清无码中文字幕 股份公司:公司法第97條

2.律師實務中的問題

(1)訴前前置程序

公司法第33條:需先向公司書面提出,窮盡內部救濟程序;

一本道高清无码中文字幕 (2)原被告的主題資格

原告:起訴時具有股東身份的股東

例外:原告在起訴時不具有公司股東資格,但有初步證據證明在持股期間其合法權益受到損害的也可以起訴。

一本道高清无码中文字幕 (公司法解釋四:第7條)

被告:公司

(3)不正當目的舉證責任和具體情形

舉證責任:公司

不正當目的分4種情形,(公司法解釋四:第8條)

 

一本道高清无码中文字幕 (4)股東的知情權能否通過章程、股東協議、股東會決議等進行剝奪,或設置條件(比如:持股比例達到一定程度)?

不能,公司法解釋四第9條。

一本道高清无码中文字幕 (5)能否請第三方專業人士輔助進行查閱?

可以,在該股東在場的情況下,可以請專業的中介結構輔助.

一本道高清无码中文字幕 公司法解釋四:第10條。

一本道高清无码中文字幕 (6)查閱的會計賬簿范圍是否包括記賬憑證和原始憑證?

有限責任公司可以。

(7)隱名股東能否作為適格的原告?

一本道高清无码中文字幕 隱名股東不能作為適格的原告。

一本道高清无码中文字幕 (8)股東知情權的行使是否受到訴訟時效的限制?

不受訴訟時效限制。

(二)會議召集權、提案權

一本道高清无码中文字幕 有限公司,根據公司法第39條規定,股東會會議分為定期會議和臨時會議。

一本道高清无码中文字幕 1.定期會議:依照公司章程的規定按時召開。

2.臨時會議:代表十分之一以上表決權的股東,三分之一以上的董事,監事會或者不設監事會的公司的監事提議召開臨時會議的,應當召開臨時會議。

(三)表決權、累計表決權

有限公司:公司法第42條,

一本道高清无码中文字幕 股份公司:公司法第103條、105條、106條。

(四)利潤分配請求權

1.法律規定:

一本道高清无码中文字幕 公司法第34條,

公司法解釋四:第13條、第14條、第15條,

一本道高清无码中文字幕 公司法解釋五:第4條。

2.律師實務:

(1)原被告的主體資格問題?

原告:股東

被告:公司

一本道高清无码中文字幕 (2)股東主張分配利潤的前提條件?

向股東會或股東大會提交載明具體分配方案的有效決議,請求公司分配利潤,公司拒絕分配利潤且其關于無法執行決議的抗辯理由不成立。

例外:違反法律規定濫用股東權利導致公司不分配利潤,給其他股東造成損失的除外。但目前司法及實踐中例外情況缺乏操作性。

(3)利潤分配期限沒有約定或約定不明的處理?

一本道高清无码中文字幕 公司法司法解釋五:第4條。

(五)決議確認無效或撤銷權

1.法律規定

公司法第22條。

2.實務問題

(1)原被告主體資格問題?

一本道高清无码中文字幕 原告起訴時應具有股東身份,被告為公司。對決議涉及的其他利害關系人,可以依法列為第三人。

一本道高清无码中文字幕 (公司法司法解釋四:第2、3條)

一本道高清无码中文字幕 (2)股東大會、董事會決議不成立的情形?

公司法司法解釋四第5條,共5種。

(3)決議撤銷權的行使期限?

股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程,或者決議內容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內,請求人民法院撤銷。這個60日的期限為除斥期間。不可延長不可中止。

一本道高清无码中文字幕 (4)確認無效或被撤銷的法律后果?

對內:該決議自始沒有法律約束力,有過錯的責任方需要對公司和其它股東承擔賠償責任。

對外:基于保護善意第三人,公司依據該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。

(公司法司法解釋四6條)

(六)股東直接訴訟、股東代表訴訟

1.法律規定

股東直接訴訟:

法律規定:公司法第152條;

股東代表訴訟:

法律規定:公司法第151條、公司法149條。

2.實務問題

(1)原被告的主體資格問題?管轄?

一本道高清无码中文字幕 原告:監事、董事如果接受,那就以公司為原告,以監事、董事代表公司進行訴訟。

一本道高清无码中文字幕 如果不接受,那就以股東個人為原告,同時列公司為第三人。

公司法解釋四第23條、第24條。

一本道高清无码中文字幕 被告:董事、監事、高級管理人員、他人(擴大到了任何的公司侵權方)。

管轄:公司住所地人民法院。

一本道高清无码中文字幕 (2)股東代表訴訟的前置條件?

需要先窮盡內部救濟程序。并由有資格的股東提起,有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東。書面提出。

一本道高清无码中文字幕 在監事會、不設監事會的有限責任公司的監事,或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

一本道高清无码中文字幕 (公司法151條)

(3)除了起訴時需要具備股東資格外,訴訟中需不需要股東資格?

需要。公司法和司法解釋雖然沒有明確規定,但是深圳中院股東代表訴訟裁判指導第4條規定需要。

一本道高清无码中文字幕 “股東在起訴后因股權變更等原因不再具備公司法第一百五十一條第一款規定的持股條件的,人民法院應裁定駁回起訴。”

(4)股東代表訴訟提起后,公司能否以相同的事實和理由重新起訴?

不能。深圳中院股東代表訴訟裁判指導第8條。

一本道高清无码中文字幕 (5)第一百五十一條第二款“情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害”的認定?

深圳中院股東代表訴訟裁判指導第10條。

(6)股東代表訴訟案件能否和解?

一本道高清无码中文字幕 可以,但是有嚴格的要求。人民法院審理股東代表訴訟案件,當事人達成的調解協議,應當經公司股東會(股東大會)或者董事會根據公司章程決議通過。

(深圳中院股東代表訴訟裁判指導14條)

(7)股東代表訴訟勝訴的利益歸屬?訴訟費用如何承擔?

一本道高清无码中文字幕 勝訴利益歸屬于公司。股東請求被告直接向其承擔民事責任的,人民法院不予支持。

(公司法司法解釋四25條、第26條)

一本道高清无码中文字幕 (8)強制執行的申請主體是公司還是原告?

一本道高清无码中文字幕 人民法院作出被告向公司履行給付義務的判決、調解書生效后,公司、原告依照民事訴訟法的規定申請強制執行的,人民法院應當受理。

(深圳中院股東代表訴訟裁判指導:16)

(七)股權轉讓權

1.    法律規定:

公司法第71條

公司法司法解釋四第19條、第20條;

一本道高清无码中文字幕 2.    實務問題

(1)能否禁止股東轉讓股權?

一本道高清无码中文字幕 不可以。

(2)能否約定強制進行股權轉讓?

強制進行股權轉讓的條款,例如:公司股東因故(含辭職、辭退、退休、死亡等)離開公司,其全部出資必須轉讓”,對于該種條款的效力,大部分法院認為,公司章程是公司的自治法規,體現了公司的意思自治,在不違反公序良俗,公平正義等原則的情況下有效。

(八)公司回購股權

1.法律規定

有限公司:

公司法74條。

股份公司:

公司法142條:

2.實務問題

一本道高清无码中文字幕 (1)原被告主體資格問題?回購3種情況

原告:股東,

被告:公司。

(2)無表決權股東、無過錯的未參加投票股東是否享有訴權?

黃佳興律師認為享有訴權。

【案號:(2015)民申字第2154號長江置業(湖南)發展有限公司、袁朝暉與長江置業(湖南)發展有限公司、袁朝暉請求公司收購股份糾紛民事裁定書】認為,“如果股東未參加股東會是因為公司的過錯而造成的,股東雖未投反對票,但股東仍然享有回購請求權。”

一本道高清无码中文字幕 (3)主要財產如何進行認定?

法律規定模糊,實踐中認定存在困難,給訴訟帶來一定的困擾。

一本道高清无码中文字幕 建議在公司章程中進行優化。

可以參考《公司法》第一百二十一條對上市公司“主要財產”的認定標準,將超過30%數額的公司資產視為公司主要財產。

(4)合理價格的認定?

一本道高清无码中文字幕 認定存在困難,給訴訟帶來一定的困擾。

一本道高清无码中文字幕 建議在公司章程中進行優化。

合理價格是指:按照異議股東請求回購日的上一個年度,經審計的凈資產賬面價值按股權比例計算的份額;但是如果公司未能提供審計報告,或異議股東對審計報告提出合理異議,且公司未能做出合理解釋的,則合理價格按照異議股東原始出資額、公司最近一輪融資估值計算的股權份額二者孰高原則確定。

(九)公司解散權

1.法律規定

公司法182條:

一本道高清无码中文字幕 公司經營管理發生嚴重困難,繼續存續會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東,可以請求人民法院解散公司。

現狀:公司經營管理發生嚴重困難;

一本道高清无码中文字幕 結果:繼續存續會使股東利益受到重大損失;

程序:通過其他途徑不能解決;

既是公司解散訴訟的立案受理條件,同時也是判決公司解散的實質審查條件。公司司法解釋訴訟程序的設置,側重于保護的是公司中小股東的利益,其立法原旨在于建立保護少數股東的制度安排。

公司法司法解釋二第1條、第5條。

公司法司法解釋五第5條。

2.實務問題

一本道高清无码中文字幕 (1)原被告的主體資格問題?

原告:單獨或者合計持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東。

被告:公司

第三人:其它股東

(公司法司法解釋二第1條、第4條)

一本道高清无码中文字幕 (2)過錯方股東能否提起公司解散訴訟?

可以。公司法第182條。

(3)管轄的法院?

一本道高清无码中文字幕 公司法解釋二第24條:由公司住所地人民法院管轄。

(4)公司經營管理發生嚴重困難的認定?

一本道高清无码中文字幕 公司法解釋二第1條。

一本道高清无码中文字幕 (5)重大損失的認定?

一本道高清无码中文字幕 ①公司經營停頓、歇業;

②股東股權無法正常行使;

③公司資產或價值大幅減少;

一本道高清无码中文字幕 ④沒有利潤分配或利潤分配大幅減少。

一本道高清无码中文字幕 (6)通過其他途徑不能解決的認定?

①股東窮盡了內部救濟程序,嘗試過退股、除名、轉讓股權或者表決解散等途徑來解決但未果。

②通過訴訟的方式,提出過股東知情權訴訟、撤銷股東大會決議、董事會決議之訴或認定無效之訴、股東代表訴訟、公司回購股權訴訟等但仍未果。

 

二、鄭緒華律師深度解讀《公司法司法解釋五》

鄭緒華律師從以下四個方面對公司法司法解釋五進行了系統、深度的解讀:

1. 關聯交易損害公司利益糾紛

一本道高清无码中文字幕 2. 董事免職及其善后

3. 利潤分配的性質及其履行期限

4. 有限公司回購股東股權相關問題

 

(一)關聯交易損害公司利益糾紛

一本道高清无码中文字幕 1. 關聯交易程序合法,但如損害公司利益,不能免責

(1)如果實際控制人、控股股東、董監高有操縱關聯交易且有過錯,造成債權人或小股東的利益損失,實際控制人、控股股東、董監高要承擔賠償責任;

一本道高清无码中文字幕 (2)公司的商業自治與司法介入如何平衡

一本道高清无码中文字幕 2.關聯交易損害公司利益訴訟的常見情形

(1)低于正常價格向關聯方處置公司資產

一本道高清无码中文字幕 低價認定標準:低于市場公允價的70%

如作為被告,可抗辯:關聯交易具有商業交易的正當合理性,公司有自主決定價格權,沒有明顯低于市場價格(未低于市場公允價的70%),沒有損害小股東的利益

(2)以低于凈資產的價格向關聯方增資

一本道高清无码中文字幕 不損害債權人的利益,但稀釋了其他小股東的股份,造成了小股東的利益損失。

一本道高清无码中文字幕 3.關聯交易損害公司利益訴訟的訴訟主體

一本道高清无码中文字幕 (1)原告(公司)VS被告(控股股東、實控人、董監高);

(2)股東代表訴訟:原告(股東)VS被告(控股股東、實控人、董監高)+第三人(公司)

4.關聯交易損害公司利益訴訟的訴訟性質

(1)損害賠償之訴;

(2)關聯交易無效/撤銷及返還財產之訴。

5.關聯交易損害賠償訴訟之過錯

一本道高清无码中文字幕 (1)被告承擔損害賠償責任的條件——過錯;

一本道高清无码中文字幕 (2)不同被告的不同過錯情形。

一本道高清无码中文字幕 6.關聯交易損害賠償訴訟中被告控股股東的擔責情形

(1)關聯關系連接點為控股股東;

(2)相關關聯交易的審批權在股東會;

一本道高清无码中文字幕 (3)濫用股東權利操縱/影響股東會審批關聯交易

一本道高清无码中文字幕 7.關聯交易損害賠償訴訟中被告實控人的擔責情形

一本道高清无码中文字幕 (1)關聯關系連接點為實控人;

(2)操縱/影響相關股東/董事濫用股東/董事權利,表決通過相關股東會/董事會決議,批準關聯交易。

一本道高清无码中文字幕 8.關聯交易損害賠償訴訟中被告董高的擔責情形

(1)關聯關系連接點為董事高管;

(2)相關關聯交易的審批權依章程在董事會;

(3)違反董高的勤勉盡責的審慎義務(善良管理人義務),表決通過董事會決議,批準關聯交易;

一本道高清无码中文字幕 (4)對損害公司利益的關聯交易投反對票的董事,不在追究之列

9.關聯交易損害賠償訴訟中被告監事的擔責情形

(1)明知或應知董事高管違法行為而不監督糾正的;

(2)經監督而無果的;

10.關聯交易損害賠償訴訟中原告的適格條件

(1)標的公司;

(2)有限責任公司的股東;

(3)股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東。

一本道高清无码中文字幕 11.關聯交易合同無效/撤銷訴訟中當事人身份的確定

一本道高清无码中文字幕 (1)原告為標的公司時的被告;

一本道高清无码中文字幕 (2)原告為標的公司股東時的被告

12.關聯交易合同無效/撤銷訴訟中原告的適格條件

(1)標的公司;

(2)債權人;

(3)有限責任公司的股東,或股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東。

一本道高清无码中文字幕 13.關聯交易合同無效/撤銷訴訟中原告的確定

(1)若向關聯方低價轉移資產或惡意串通低價轉移資產的,股東不能成為訴請撤銷/無效的適格原告;

(2)若關聯方低價增資或目標公司與關聯方惡意串通低價增資,股東具有訴請撤銷/無效的適格原告資格。

14.關聯交易合同無效/撤銷訴訟中訴求的確定

(1)若交易價格顯著過低,損害標的公司利益的,可訴請撤銷合同;

(2)若標的公司與關聯方惡意串通,轉移重大資產,損害第三方(如債權人)權利的,可訴請合同無效。

 

(二)董事免職訴訟中訴求的確定

1.股東會決議未成立/可撤銷/無效

2.董事與標的公司的法律關系

(1)委托關系

(2)勞動關系

3.董事免職的賠償考慮:董事過錯,董事薪酬,職工董事依勞動合同法。

 

(三)利潤分配訴訟

1.利潤分配的前提——有效的分紅決議

2.利潤分配的是指:公司與股東之間的合意之債

一本道高清无码中文字幕 3.利潤分配的債務履行期限:結合合同法、公司法及習慣綜合決定

4.一年利潤分配期對股東的時效影響

 

(四)公司回購股東股權訴訟

1.定向減資使得特定股東退出

2.公司回購特定股東股權的后果

(1)減資

(2)轉讓給其他股東

3.向其他股東轉讓股權退出

4.分立公司各管一塊的方式退出。


(與會者觀點僅代表自己的觀點,并不代表律協觀點)

一本道高清无码中文字幕 供稿:深圳市律師協會公司法律專業委員會


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